V článku Zmeny zákona o verejnom obstarávaní. sme písali o prijatí zákona o registri partnerov verejného sektora (ďalej len „zákon o RPVS“). Tento zákon ustanovil povinnosť partnera verejného sektora byť zapísaný v registri partnerov po celú dobu trvania zmluvy.

Podľa § 2 ods. 1 písm. a) bod 7 zákona o RPVS sa na účely tohto zákona partnerom verejného sektora rozumie aj fyzická osoba alebo právnická osoba, ktorá nie je subjektom verejnej správy a ktorá priamo alebo prostredníctvom ďalších osôb dodáva osobám podľa prvého až piateho bodu tovary alebo služby alebo nadobúda od nich majetok, práva k majetku alebo iné majetkové práva a súčasne vie alebo má vedieť, že ňou poskytované plnenia alebo nadobúdaný majetok, práva k majetku alebo iné majetkové práva súvisia so zmluvou podľa písmena d) (ďalej len „subdodávateľ“).

Z uvedeného vyplýva, že od momentu uzavretia zmluvy až po zánik všetkých záväzkov vyplývajúcich zo zmluvy, musí byť aj subdodávateľ, ktorého príjmy zo zmluvy dosahujú finančné limity podľa zákona o RPVS zapísaný v registri partnerov verejného sektora.

Zákon o RPVS však subdodávateľov za porušenie tejto povinnosti nesankcionuje.

Pravidlá platné v režime verejného obstarávania

Zákon o verejnom obstarávaní (ďalej len „zákon o VO“) bol prijatím zákona o RPVS tiež novelizovaný. Zákonodarca však oproti úprave zákona o RPVS registračnú povinnosť „okresal“.

V zmysle § 11 ods. 1 zákona o VO Verejný obstarávateľ a obstarávateľ nesmie uzavrieť zmluvu, koncesnú zmluvu alebo rámcovú dohodu s uchádzačom alebo uchádzačmi, ktorí majú povinnosť zapisovať sa do registra partnerov verejného sektora a nie sú zapísaní v registri partnerov verejného sektora alebo ktorých subdodávatelia alebo subdodávatelia podľa osobitného predpisu, ktorí majú povinnosť zapisovať sa do registra partnerov verejného sektora a nie sú zapísaní v registri partnerov verejného sektora.

Ak verejný obstarávateľ alebo obstarávateľ poruší uvedenú povinnosť, dopustí sa správneho deliktu. To znamená, že verejní obstarávatelia a obstarávatelia musia sami overiť zápis subdodávateľov do registra ešte pred uzavretím zmluvy.

Odstúpenie od zmluvy

Podľa § 19 ods. 3 ZVO Verejný obstarávateľ a obstarávateľ môže odstúpiť od zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy uzavretej s uchádzačom, ktorý nebol v čase uzavretia zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy zapísaný v registri partnerov verejného sektora alebo ak bol vymazaný z registra partnerov verejného sektora.

Zákon o VO v tomto prípade porušenie registračnej povinnosti subdodávateľom ako dôvod na odstúpenie od zmluvy opomenul. Je tak už na verejnom obstarávateľovi, aby si takúto možnosť odstúpenia upravil sám v rámci zmluvných podmienok.

Subdodávateľská doložka

Ministerstvo spravodlivosti SR (ďalej len „ministerstvo“) túto „dieru“ v zákonoch zaplátalo tak, že vydalo v tejto veci Inštrukciu č. 7/2017 Ministerstva spravodlivosti SR. V rámci uvedenej inštrukcie ministerstvo zaviedlo pre svoj rezort povinné zapracovanie tzv. subdodávateľskej doložky do zmlúv uzatváraných s partnerom verejného sektora a odporúča, aby si verejný sektor nastavil zodpovednostné vzťahy voči partnerom verejného sektora tak, ako to napr. urobilo ministerstvo spravodlivosti.

Takáto subdodávateľská doložka podľa ministerstva má obsahovať zmluvné sankcie (právo odstúpiť od zmluvy, zmluvnú pokutu...) a spôsob ich uplatnenia pre prípad nesplnenia zákonnej povinnosti byť zapísaný v registri partnerov verejného sektora subdodávateľom a pre prípad, ak dôjde k jeho výmazu z registra počas trvania zmluvy.

Pamätať treba aj na prípadnú zmenu subdodávateľa počas trvania zmluvy. Dodávateľ sa tak subdodávateľskou doložkou zaviaže pod hrozbou zmluvných sankcií, že si „ustriehne“ svojich subdodávateľov vo vzťahu k RPVS. Dodávateľ si následne môže zmluvné sankcie vymáhať napr. v zmluvách so svojimi subdodávateľmi.

Ako kontrolný mechanizmus v tomto prípade ministerstvo navrhuje možnosť zapracovať do subdodávateľskej doložky povinnosť zmluvného partnera na požiadanie predložiť všetky zmluvy so subdodávateľmi.

Uvedenú subdodávateľskú doložku je tak potrebné zapracovať už do návrhu zmluvy v súťažných podkladoch.